2019年12月26日，國務(wù)院總理李克強簽署國務(wù)院令公布《中華人民共和國外商投資法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)，自2020年1月1日起施行。日前，司法部、商務(wù)部、發(fā)展改革委負責人就《實施條例》的有關(guān)問題回答了記者的提問。

問：為什么要制定《實施條例》并與外商投資法同步實施？

答：2019年3月15日，第十三屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國外商投資法》，自2020年1月1日起施行。外商投資法總結(jié)改革開放40年我國外商投資法律制度的實踐經(jīng)驗，適應(yīng)新形勢新要求，確立了我國新型外商投資法律制度的基本框架，對外商投資的準入、促進、保護、管理等作出了統(tǒng)一規(guī)定，是我國外商投資領(lǐng)域新的基礎(chǔ)性法律，為推動更高水平對外開放提供了有力法治保障。

制定和完善配套法規(guī)，細化外商投資法確定的主要法律制度，對于保障外商投資法有效實施具有重要意義。黨中央、國務(wù)院高度重視外商投資法實施和配套法規(guī)制定工作。習近平總書記指出，要加快制定配套法規(guī)，確保嚴格實施外商投資法，不斷完善市場化、法治化、國際化的營商環(huán)境，持續(xù)推進更高水平對外開放。李克強總理強調(diào)，要抓緊制定配套法規(guī)，細化外商投資法確定的主要法律制度，形成可操作的具體規(guī)則，確保與外商投資法同時實施。制定外商投資法配套法規(guī)列入國務(wù)院2019年立法工作計劃。為貫徹落實黨中央、國務(wù)院決策部署，司法部會同商務(wù)部、發(fā)展改革委等部門，在廣泛聽取各方面意見、反復研究修改的基礎(chǔ)上起草形成了《中華人民共和國外商投資法實施條例(草案)》，于2019年12月12日經(jīng)國務(wù)院第74次常務(wù)會議討論通過。2019年12月26日，李克強總理簽署第723號國務(wù)院令公布了《實施條例》，自2020年1月1日起和外商投資法同步施行。

問：制定《實施條例》的總體思路是什么？

答：《實施條例》制定堅持以習近平新時代中國特色社會主義思想為指導，深入貫徹落實黨中央、國務(wù)院持續(xù)推進更高水平對外開放的決策部署，準確把握外商投資法配套行政法規(guī)的立法定位，嚴格貫徹外商投資法的立法原則和宗旨，更加突出促進和保護外商投資的主基調(diào)，持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境，進一步提振外商投資信心、穩(wěn)定投資預期。在內(nèi)容上，堅持繁簡適度，一方面對外商投資法需要從行政法規(guī)層面細化的事項盡可能予以明確，增強法律制度的可操作性，保障法律有效實施；同時又為有關(guān)部門在規(guī)章、規(guī)范性文件中對有關(guān)問題作出進一步規(guī)定或者在實際執(zhí)行中具體掌握留有空間。

問：《實施條例》制定中征求意見的情況如何？

答：在《實施條例》制定過程中，起草部門嚴格按照民主立法的有關(guān)要求，深入、廣泛聽取各方面特別是外商投資企業(yè)和有關(guān)外國商會的意見。2019年4月起草工作啟動之初，即向國務(wù)院各部門、有關(guān)地方政府、行業(yè)協(xié)會、律師協(xié)會以及美國、歐盟、日本等駐華商會發(fā)函，征集對細化外商投資法的訴求和建議，在此基礎(chǔ)上起草出初稿。2019年10月征求意見稿形成后，書面征求了中央有關(guān)單位、地方政府、外商投資企業(yè)、有關(guān)協(xié)會和外國駐華商會、律師事務(wù)所、研究機構(gòu)等200多家單位的意見，并召開座談會，專門聽取20多家外商投資企業(yè)以及有關(guān)律師、專家學者的意見。2019年11月1日至12月1日，還將征求意見稿上網(wǎng)向社會公開征求意見。各方面對《實施條例》制定高度關(guān)注，提出了很多富有見地的意見和建議。司法部會同商務(wù)部、發(fā)展改革委等部門逐條認真研究，盡可能予以吸收采納，對征求意見稿反復修改完善?？梢哉f，廣泛征求意見的過程也是不斷凝聚共識的過程，《實施條例》是各方面智慧的結(jié)晶。

問：對于投資促進，《實施條例》主要從哪些方面作了進一步細化？

答：積極促進外商投資是外商投資法的主旨之一。對外商投資法“投資促進”一章的有關(guān)規(guī)定，《實施條例》主要從以下方面作了細化：

一是外商投資企業(yè)依法平等適用國家支持企業(yè)發(fā)展的各項政策。規(guī)定政府及其有關(guān)部門在政府資金安排、土地供應(yīng)、稅費減免、資質(zhì)許可、標準制定、項目申報、人力資源政策等方面，應(yīng)當依法平等對待外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)。支持企業(yè)發(fā)展的政策應(yīng)當依法公開；對政策實施中需要由企業(yè)申請辦理的事項，應(yīng)當公開申請辦理的條件、流程、時限等，并在審核中依法平等對待外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)。

二是提高外商投資政策的透明度。規(guī)定起草與外商投資有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件應(yīng)當聽取外商投資企業(yè)和有關(guān)商會、協(xié)會等方面的意見和建議；對反映集中或者涉及外商投資企業(yè)重大權(quán)利義務(wù)問題的意見和建議，應(yīng)當通過適當方式反饋采納的情況。與外商投資有關(guān)的規(guī)范性文件應(yīng)當依法及時公布，未經(jīng)公布的不得作為行政管理依據(jù)。與外商投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)的規(guī)范性文件，應(yīng)當結(jié)合實際，合理確定公布到施行之間的時間。

三是鼓勵和引導外商投資。規(guī)定國家根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展需要，制定鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，列明鼓勵和引導外國投資者投資的特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)。外國投資者、外商投資企業(yè)可以依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院的規(guī)定，享受財政、稅收、金融、用地等方面的優(yōu)惠待遇。外國投資者以其在中國境內(nèi)的投資收益在中國境內(nèi)擴大投資的，依法享受相應(yīng)的優(yōu)惠待遇。

四是保障外商投資企業(yè)依法平等參與標準化工作。明確外商投資企業(yè)依法和內(nèi)資企業(yè)平等參與國家標準、行業(yè)標準、地方標準和團體標準的制定、修訂工作，可以向標準化行政主管部門和有關(guān)行政主管部門提出標準的立項建議，在標準立項、起草、技術(shù)審查以及標準實施信息反饋、評估等過程中提出意見和建議，并按照規(guī)定承擔標準起草、技術(shù)審查的相關(guān)工作以及標準的外文翻譯工作。國家制定的強制性標準對外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)平等適用，不得專門針對外商投資企業(yè)適用高于強制性標準的技術(shù)要求。

五是保障外商投資企業(yè)依法公平參與政府采購活動。明確政府及其有關(guān)部門不得阻撓和限制外商投資企業(yè)自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。政府采購的采購人、采購代理機構(gòu)不得在政府采購信息發(fā)布、供應(yīng)商條件確定和資格審查、評標標準等方面，對外商投資企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇，不得以所有制形式、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資者國別、產(chǎn)品或服務(wù)品牌以及其他不合理的條件對供應(yīng)商予以限定，不得對外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)生產(chǎn)的產(chǎn)品、提供的服務(wù)和內(nèi)資企業(yè)區(qū)別對待。外商投資企業(yè)可以依法就政府采購活動事項向采購人、采購代理機構(gòu)提出詢問、質(zhì)疑，向政府采購監(jiān)督管理部門投訴。

問：對外國投資者和外商投資企業(yè)高度關(guān)注的投資保護有關(guān)規(guī)定，《實施條例》作了哪些細化？

答：主要有五個方面：一是明確在特殊情況下國家為了公共利益的需要對外國投資者的投資實行征收的，應(yīng)當依照法定程序、以非歧視性的方式進行，并按照被征收投資的市場價值及時給予補償。外國投資者對征收決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。二是明確行政機關(guān)及其工作人員不得利用實施行政許可、行政檢查、行政處罰、行政強制以及其他行政手段，強制或者變相強制外國投資者、外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)。行政機關(guān)依法履行職責，確需外國投資者、外商投資企業(yè)提供涉及商業(yè)秘密的信息的，應(yīng)當限定在履行職責所必需的范圍內(nèi)，嚴格控制知悉范圍，并應(yīng)當建立健全內(nèi)部管理制度，采取有效措施保護履行職責過程中知悉的外國投資者、外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密。三是明確政府及其有關(guān)部門制定涉及外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當按照國務(wù)院的規(guī)定進行合法性審核。四是明確了政策承諾的內(nèi)涵、作出政策承諾的要求，并明確規(guī)定地方政府及其有關(guān)部門不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關(guān)責任人更替等為由違約毀約。五是對外商投資企業(yè)投訴工作機制的建立、運行等作了進一步明確和細化。

問：外商投資法及其實施條例施行后，外商投資企業(yè)設(shè)立等是否還需要審批、備案？

答：對外商投資企業(yè)設(shè)立等實行審批、備案，是“外資三法”及其配套行政法規(guī)確定的外商投資管理制度之一。2020年1月1日外商投資法及其實施條例施行時，“外資三法”及其實施細則、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定將同時廢止，這些法律、行政法規(guī)確定的對外商投資企業(yè)設(shè)立等實行審批、備案管理的制度將不再實行。這是落實外商投資法確立的準入前國民待遇加負面清單管理制度，對外商投資管理制度所作的重大改革，將進一步簡化外商投資企業(yè)設(shè)立程序，為外商投資營造更便利的環(huán)境。

問：如何保障外商投資準入負面清單的規(guī)定落到實處？

答：對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度，是外商投資法確立的一項重要制度，是對我國外資管理制度的重大改革。根據(jù)外商投資法的規(guī)定，負面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資；負面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進行投資應(yīng)當符合負面清單規(guī)定的條件。這里所說的“條件”，是指負面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級管理人員國籍要求等限制性準入特別管理措施，是外商投資全過程中始終應(yīng)當符合的要求。為保障負面清單規(guī)定的落實，《實施條例》明確規(guī)定：有關(guān)主管部門在依法履行職責過程中，對外國投資者擬投資負面清單內(nèi)領(lǐng)域，但不符合負面清單規(guī)定的，不予辦理許可、企業(yè)登記注冊等相關(guān)事項；涉及固定資產(chǎn)投資項目核準的，不予辦理相關(guān)核準事項。有關(guān)主管部門應(yīng)當對負面清單規(guī)定執(zhí)行情況加強監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)外國投資者投資負面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，或者外國投資者的投資活動違反負面清單規(guī)定的限制性準入特別管理措施的，依照外商投資法第三十六條的規(guī)定予以處理。上述規(guī)定的主要考慮是，負面清單規(guī)定的落實應(yīng)在現(xiàn)有制度框架內(nèi)，由有關(guān)主管部門在依法履行職責的各個環(huán)節(jié)嚴格監(jiān)督把關(guān)，并強化事中事后監(jiān)管，形成全過程的監(jiān)管合力，既把負面清單內(nèi)領(lǐng)域切實管住管好，又符合準入前國民待遇加負面清單管理制度的精神和“放管服”改革要求，不新設(shè)行政許可。

問：《實施條例》如何保障現(xiàn)有外商投資企業(yè)組織形式等的平穩(wěn)過渡？

答：外商投資法第三十一條規(guī)定，外商投資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)及其活動準則，適用公司法、合伙企業(yè)法等法律的規(guī)定；第四十二條規(guī)定，本法施行前依照“外資三法”設(shè)立的外商投資企業(yè)，在本法施行后五年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式等，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。為落實外商投資法的上述規(guī)定，保障外商投資企業(yè)組織形式等的平穩(wěn)過渡，《實施條例》明確了有關(guān)過渡期安排。具體是：現(xiàn)有外商投資企業(yè)在外商投資法施行后5年內(nèi)，可以依法調(diào)整其組織形式、組織機構(gòu)等，并依法辦理變更登記，也可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式、組織機構(gòu)等；自2025年1月1日起，對未依法辦理變更登記的現(xiàn)有外商投資企業(yè)，企業(yè)登記機關(guān)不予辦理其申請的其他登記事項，并將相關(guān)情形予以公示。為便于現(xiàn)有外商投資企業(yè)辦理變更登記，《實施條例》明確由國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門規(guī)定并公布辦理變更登記的具體事宜，國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當加強對變更登記工作的指導，負責辦理變更登記的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當通過多種方式優(yōu)化服務(wù)，為企業(yè)辦理變更登記提供便利。

問：對各方面關(guān)心的港澳臺投資的法律適用問題，《實施條例》是否作了明確？

答：改革開放以來，港澳臺投資為國家經(jīng)濟社會發(fā)展做出了重要貢獻，國家始終鼓勵和保護港澳臺投資。港澳臺投資在性質(zhì)上不同于外國投資者的投資，與內(nèi)資相比又有一定的特殊性。實踐中，對港澳投資原則上參照適用外商投資的法律制度進行管理，對臺灣同胞投資適用臺灣同胞投資保護法及其實施細則的規(guī)定，臺灣同胞投資保護法及其實施細則沒有規(guī)定的，參照適用有關(guān)外商投資的法律法規(guī)。按照既保持港澳臺投資政策的連續(xù)性和穩(wěn)定性，又為政策調(diào)整留有空間的原則，《實施條例》明確了港澳臺投資的法律適用，具體是：香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內(nèi)地投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。臺灣地區(qū)投資者在大陸投資，適用臺灣同胞投資保護法及其實施細則的規(guī)定；臺灣同胞投資保護法及其實施細則未規(guī)定的事項，參照外商投資法和本條例執(zhí)行。

問：現(xiàn)行有關(guān)外商投資的規(guī)定比較多，對其中與外商投資法和《實施條例》不一致的如何處理？

答：這個問題非常重要。外商投資法對我國現(xiàn)行外商投資法律制度作了重大創(chuàng)新和完善，體現(xiàn)了外商投資法律制度的與時俱進。為保障外商投資法有效實施，根據(jù)“上位法優(yōu)于下位法、新法優(yōu)于舊法”的原則，《實施條例》明確規(guī)定：2020年1月1日前制定的有關(guān)外商投資的規(guī)定與外商投資法和本條例不一致的，以外商投資法和本條例的規(guī)定為準。此外，按照國務(wù)院統(tǒng)一部署，商務(wù)部、發(fā)展改革委、司法部正在組織各地方、各部門，抓緊對現(xiàn)行有關(guān)外商投資的規(guī)定進行全面清理，明確要求凡是與外商投資法不符的法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件，都要予以廢止或者修改。目前，清理工作已經(jīng)取得階段性進展，下一步將繼續(xù)抓緊推進。